投資人能否解除投資協議要求返還投資款
實務中，有不少的投資人與目標公司及原股東簽訂投資協議/增資協議（下文統稱“投資協議”）后，因為在協議履行的過程中出現種種問題而起訴或申請仲裁要求解除協議并返還投資款的。本文將結合實務，對“投資人能否解除投資協議要求返還投資款”這一問題進行分析。
一、投資人是否有權單方解除投資協議
投資人是否有權單方解除投資協議，關鍵在于投資人是否享有合同解除權。依合同解除權產生的條件不同，合同解除權分為法定解除權和約定解除權，法定解除權以法律規定為必要，約定解除權則以當事人事先約定解除條件為前提。如果投資人享有法定解除權及/或約定解除權的，則投資人有權單方解除投資協議。
（一）法定解除權
《中華人民共和國合同法》（以下簡稱“《合同法》”）第九十四條規定了法定解除權：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；
（二）履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；
（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；（五）法律規定的其他情形。”實務中，最常見的就是投資人以目標公司及/或原股東存在違約行為致使不能實現合同目的為由主張行使法定解除權。
通常情況下，投資人簽訂投資協議進行投資是為了獲得目標公司的股權，成為目標公司的股東。鑒于此，許多的投資人認為，投資后目標公司未將其變更登記為公司股東，其未取得股東身份，投資協議的目的就不能實現了。實際上，這是一種錯誤的觀點，未辦理工商變更登記≠未取得股東身份≠投資協議目的不能現。
工商變更登記并非是確定股東地位的唯一標準，不進行工商登記僅是不產生公示公信的效力。認定投資人是否已經成為目標公司股東，擁有目標公司的股東身份，應當從如下方面綜合判斷：
1．公司章程
《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）第二十五條定：“有限責任公司章程應當載明下列事項：
（一）公司名稱和住所；
（二）公司經營范圍；
（三）公司注冊資本；
（四）股東的姓名或者名稱；
（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；
（六）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；
（七）公司法定代表人；
（八）股東會會議認為需要規定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。”公司章程是判斷股東身份和股權的重要依據和標志，認定投資人是否已經取得目標公司的股東身份應當考慮投資人進行投資后，該目標公司的章程是否進行了修改，在公司章程中載明的股東中是否包括投資人。
2．出資證書
《公司法》第三十一條規定：“有限責任公司成立后，應當向股東簽發出資證明書。出資證明書應當載明下列事項：
（一）公司名稱；
（二）公司成立日期；
（三）公司注冊資本；
（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；
（五）出資證明書的編號和核發日期。出資證明書由公司蓋章。”出資證明書是公司簽發給股東的證明憑證，也是證明股東身份的因素之一，認定投資人是否已經取得目標公司的股東身份，也應當考慮該目標公司是否已經向投資人簽發出資證書。
3．股東名冊
《公司法》第三十二條第一款規定：“有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：
（一）股東的姓名或者名稱及住所；
（二）股東的出資額；
（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。”股東名冊是股東主張行使股東權利的重要證明，認定投資人是否已經取得目標公司的股東身份，是否有權行使股東權利應當考慮投資人是否記載于股東名冊之中。
4．工商登記
《公司法》第三十二條第二款規定：“公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”依據前述法律規定投資協議，工商登記并非設權登記，股東身份的認定不能僅僅依據工商登記。但是工商登記能向社會公示與披露公司股權的歸屬及其變化，成為相對人確認公司股東的重要證據，因此，工商登記也是確認股東身份的主要依據之一。
5．實質股東權利義務的享有與履行
投資人實際是否享有股東權利和履行股東義務，是判斷其是否為公司股東的實質要素。如果投資人投資后，其姓名或名稱沒有記載于公司章程、股東名冊中，目標公司也沒有向其簽發出資證書，工商登記的股東中亦沒有其姓名或名稱的，我們仍不能就此認定該投資人不是公司股東，未取得股東身份。如果投資人實際已經享有股東權利履行股東義務，如：參加股東會、參與股東決策、簽署股東會決議、分享公司紅利等，那么，根據實際情況，仍應認定該投資人已成為公司股東，具有公司股東身份。
筆者認為，如果從公司章程、出資證書、股東名冊、工商登記、實質股東權利義務的享有與履行等方面進行綜合考慮后認定投資人確實不具有目標公司股東身份的，則可認定該投資人不能實現投資協議的目的，有權行使法定解除權單方解除投資協議。
（二）約定解除權
《合同法》第九十三條規定：“當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。”該條規定確立了約定解除權。約定解除權是合同當事人的意思自治，約定解除的條件以及行使方式應由當事人自行決定，只要這些約定不違反法律、行政法規的強制性規范，約定的解除條件成就時，解除權人就可以根據合同約定行使解除權將合同解除。
約定解除權可以改變法定解除權的適用。當事人可以約定，只要一方違反某一項義務，不管違約是否嚴重，對方即可解除合同。譬如：如前文所述，僅僅只是未進行股權工商變更登記，但是投資人已經實際享有股東權利履行股東義務的情況下，不能簡單認定投資人未取得股東身份，其不能實現投資協議的目的，有權單方解除投資協議。但是投資人可以在投資協議中約定“如果自投資協議簽訂之日起30日內仍未進行股權工商變更登記的，投資人有權單方解除投資協議。”這樣的約定是有效的，約定之后，不需要目標公司及/或原股東的違約達到致使合同目的不能實現的程度，只要在約定的期限內目標公司及/或原股東未進行股權工商變更登記的，投資人就可以依據約定行使合同解除權。
需要提醒的是，當事人之間對解除條件及行使方式進行約定，不得違反法律、行政法規的強制性規定，否則約定無效。筆者代理的某仲裁案件中，當事人在投資協議中約定：如果目標公司及各原股東未按《投資協議》的約定按時辦理工商變更登記手續且逾期超過30日的，投資人有權終止《投資協議》，目標公司應于投資人發出解除該協議的通知之日起15個工作日內退還投資人已經支付的全部投資款項，并向投資人支付其全部投資款項20%的違約金，各原股東對目標公司投資款項返還承擔連帶責任。前述約定被仲裁庭認定為是無效約定，仲裁庭認為：不能以合同法的一般規則解決公司股東出資問題，公司法對公司增資具體要求作出了明確規定，公司資本一經增加，非依法定程序不可隨意變更。《公司法》第七十四條規定了股東請求公司收購其股權的三種法定情形：
（一）公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利投資協議，并且符合本法規定的分配利潤條件的；
（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；
（三）公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。
雖然關于目標公司向投資人返還增資款的約定，是各方的真實意思表示，但各方的自由約定應以不違反法律強制性規定為前提。各方約定的目標公司返還投資人增資款的情形并不屬于《公司法》第七十四條所述的法定情形，關于目標公司向投資人返還增資款的約定，違反了公司法關于公司資本的強制性規定，屬于《合同法》第五十二條第（五）款的情形，應認定無效。各原股東對目標公司返還增資款承擔連帶責任，屬于從屬義務。由于目標公司返還增資款的責任為無效約定，各原股東對目標公司返還增資款承擔連帶責任的約定，亦應認定無效。
通過上述真實案例，我們可以知道，投資人在投資協議中約定解除權時除了應當符合《合同法》的規定外，還應當符合《公司法》的強制性規定，否則，一旦該約定被認定為是無效約定，投資人就無法依據該約定行使解除權。
二、投資協議解除的法律后果
如果解除條件已經成就，投資人確可行使法定解除權及/或約定解除權解除投資協議的，那么投資協議的解除引起哪些法律后果呢？解除行為是否可以產生溯及力，即投資人能否在解除投資協議后，要求返還投資款呢？
合同法第九十七條規定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。”根據前述規定，在投資協議解除后，投資人尚未履行的投資款可以終止履行，這一點通常并無爭議。但是投資協議解除后，能否產生溯及力的效果，即投資人能否要求返還投資款，則要根據實際情況進行分析。
卓桂生與紀定強等合同糾紛申請再審案系法務部收錄于《2015年公司法十大典型案例》之一的案例，根據最高人民法院對該案的裁判觀點分析，因公司以資本為信用，公司資本的確定、維持和不變，是保護公司經營發展能力，保護債權人利益以及交易安全的重要手段。因此，公司資本一經增加，非依法定程序不可隨意變更。公司法所指的“公司資本”不僅包括在工商行政管理部門登記的注冊資本，也包括資本公積金。資本公積金雖然不同于公司的注冊資本需在工商行政管理部門登記，但其與注冊資本均屬于公司資本范疇，是公司的資本儲備，目的在于鞏固公司的財產基礎，加強公司信用。如果將資本公積金予以返還，也將導致公司資本規模的減少，損害公司的財產和信用基礎，損害公司債權人的利益。所以，如果目標公司通過股東會的決議合法增資，并相應變更了工商登記，那么增資行為就已經完成，對外具有公示效力，投資人的投資款轉化為公司資本（注冊資本或資本公積金）的這一事實就已經處于不可逆轉的法律狀態。此時，即便投資協議解除，解除行為也不具有溯及力，投資人不能要求目標公司返還已經轉化為公司注冊資本或資本公積金的投資款。
那么投資協議，如果目標公司通過股東會的決議合法增資，但是并未辦理相應的工商變更登記，在解除條件成就，投資人確有權單方解除投資協議的情況下，投資人又能否要求目標公司返還投資款呢？如果目標公司未辦理相應的工商變更登記，那么目標公司對外依然保持原有注冊資金規模等原有法律狀態，也就是對外而言，目標公司的資本并未增加，增資行為并未完成，對外公示效力并未產生。此時，如果投資協議解除后，投資人要求目標公司返還投資款的，對外依然符合公司的資本不變、資本維持原則的要求，也不損害公司債權人的利益。所以，筆者認為，如果目標公司通過股東會的決議合法增資，但是并未辦理相應的工商變更登記，在解除條件成就，投資人確有權單方解除投資協議的情況下，投資人有權要求目標公司返還投資款。
三、啟示與建議
如上所述，投資人簽訂投資協議，投入投資款后，想要解除投資協議，拿回投資款并不是那么容易的一件事情，都需要滿足相應的條件。那么，投資人在投資時如何能更好地保障自己的權益呢？
筆者認為，投資人在進行投資時，應當對目標公司進行充分的盡調，全面了解目標公司的經營狀況、資產狀況。更重要的是，投資人應當在投資協議等交易文件中設置好違約條款，以降低其交易風險。該如何設置違約條款呢？
最高人民法院對卓桂生與紀定強等合同糾紛申請再審案的裁判觀點能夠給我們一些啟示。最高人民法院認為：公司資本一經增加，非經法定程序不得隨意變更，一方股東不得以其他股東違約為由要求公司返還增資款。但其他股東對出資者的承諾可以認定有效。
根據最高人民法院的裁判觀點，筆者認為投資人在設置違約條款時需要注意以下幾個方面：
第一，投資人在設置違約條款時不能約定原股東違約時由目標公司返還投資款，否則約定無效。
第二，投資人在設置違約條款時可以約定如果目標公司存在《公司法》第七十四條所述的法定情形，投資人可以請求目標公司回購其股權，支付回購款。但是，除了《公司法》第七十四條所述的三種法定情形，如果約定其他情形下，投資人有權請求目標公司回購其股權并支付回購款，這樣的約定無效。
第三，投資人在設置違約條款時可以約定原股東違約時，由原股東向投資人承擔違約責任。比如：約定原股東違約時，投資人有權將全部不能實現的權益作為違約損失直接向該違約股東主張賠償，其他原股東對該違約股東賠償損失的責任承擔連帶賠償責任；約定原股東違約時，投資人有權要求該違約股東回購其股權，并按已出資額+約定的回報計算標準支付回購款，其他原股東對該違約股東支付回購款的責任承擔連帶責任。
第四，投資人在設置違約條款時可以約定目標公司違約時，由原股東向投資人承擔違約責任。比如：約定目標公司違約時，投資人有權將全部不能實現的權益作為違約損失直接向各原股東主張賠償，各原股東承擔連帶賠償責任；約定目標公司違約時，投資人有權要求某一原股東回購其股權，并按已出資額+約定的回報計算標準支付回購款，其他原股東對該回購股東支付回購款的責任承擔連帶責任。
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